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查处销售“黑发生发牙膏”假冒专利案件
发布日期:2013年03月25日   【字体: 】   浏览数:

    一、本案要点:
   销售商销售假冒专利产品,历经责令改正、继续销售、 再行政处罚过程。
二、案    由:
   销售“黑发生发牙膏”假冒专利行为
   销售商:石家庄市某医药保健品有限公司
   查处单位:石家庄市知识产权局
三、案    情:
   2010年9月,石家庄《燕赵都市报》连续刊登一家广告:“国家专利牙膏终结脱发染发历史”;“国际专利 黑发生发牙膏 一刷生黑发”;“一只深受市民喜爱的专利生发牙膏’。审查其刊登的专利号“98125213.3”,检索显示:法律状态公告日,2007年2月1日;法律状态类型,专利权终止(未缴年费专利权终止)。
   2010年10月14日,石家庄市知识产权局行政执法人员深入销售现场所在地石家庄市裕华西路与友谊大街交叉口西南角的石家庄市某医药保健品有限公司某药房,发现该处正在销售“黑发生发牙膏”,标价146元1支,现场摆放12支。每个产品包装上都显示专利标识 “国家专利产品 专利号98125213.3”。
   2011年1月21日,我局向该单位发出《责令整改通知书》(石知罚字[2011]第1号)。该单位店长签收,并书面承诺:今后一定下柜,不得(在)已(以)专利产品销售。
   2011年3 月3日,我局再次检查发现,该石家庄市某医药保健品有限公司又在销售标注专利标识“国家专利产品专利号98125213.3”的“黑发生发牙膏”,标价146元1支,现场摆放9支,构成假冒专利的行为.为此,我局发出《行处处罚通知书》(石知罚字[2011]第2号),现已执行完成。目前,在石家庄市未在发现以“专利产品”名义销售该产品的行为。
四、销售商申辩理由
   销售商申辩:供货商通知我们再次销售,如有问题,供货商承担法律责任。我们是合法经营单位,销售的保健品都有合格证书。
五、处理过程及结果
   2010年9月19日,石家庄市专利行政执法人员在燕赵都市报看到“专利黑发生发牙膏”广告,并标明专利号98125213.3。后续陆续看到该专利黑发生发牙膏广告。据此,经营者纳入我局监控范围。
   2010年10月14日,石家庄市专利行政执法人员检查专利产品销售市场,来到“专利黑发生发牙膏” 广告指定销售商之一某处药房。现场看到:该单位正在销售该产品,标价146元/支,摆放12支,产品外包装显示:黑发生发牙膏(华昌牌), 国家专利产品,专利号98125213.3,专用配方,专利技术,监制:北京海丰济世医学研究院,生产:山东菲妮科思日化有限公司,地址:山东省临沂市南坊经济开发区,生产日期20100917 ,保质期:三年。内包装有说明书,其上标注国家专利号98125213.3。 我局2位执法人员,向该药房营业员(组长)作了《专利案件调查笔录》、《现场检查笔录》、《专利案件抽样取证笔录》,向其单位发出《专利案件抽样取证决定》(石知罚字【2010】第2-1号)。同时发出《询问通知书》(石知罚字【2010】第2-2号)。
   2010年10月19日,我局2位执法人员在本局法制处接待该单位派出的供货商(石家庄市某企划文化中心,广告商)某业务员。其带来该产品的专利证书、专利收费收据、专利实施许可合同书,并说明进货约20支。其专利实施许可合同书显示:2010年8月11日,许可方(发明人)与被许可方(生产方)签订。
   2011年1月21日,我局向石家庄市某医药保健品有限公司发出《责令整改通知书》(石知罚字【2011】第1号,其主要内容是,石家庄市某医药保健品有限公司:经查,你单位某药房销售标注专利标识 “国家专利产品专利号98125213.3”的“黑发生发牙膏”,因其未缴年费专利权终止。根据《中华人民共和国专利法实施细则》第八十四条第一款(二)项的规定,你单位销售该商品的行为已构成假冒专利的行为。依据《中华人民共和国专利法》第六十三条、《中华人民共和国专利法实施细则》第八十四条第一款(二)项、第三款,第七十九条的规定,责令你单位立即停止上述违法行为。在该单位,其店长刘军彦在《送达回证》上签收,并在备注栏书写:今日一定下柜,不得已专利产品销售。
   2011年2月28日,专利行政执法人员又在燕赵都市报看到“专利黑发生发牙膏”广告,并标明专利号98125213.3。后续还陆续看到该专利黑发生发牙膏广告。
   2011年3月3日,石家庄市专利行政执法人员第二次来到“专利黑发生发牙膏广告”指定销售商该药房。现场看到:该单位正在销售该产品,标价146元/支,摆放9支,生产日期同前。执法人员向其单位营业员又作了《专利案件调查笔录》、《专利案件抽样取证笔录》,向其单位发出《专利案件抽样取证决定》。同时发出《送达回证》。
   2011年3月7日,执法人员2人在本局法制处接待该单位法定代表人,并作了《专利案件询问笔录》。其说明有关“黑发生发牙膏”一般加15%,124(元)进货。销售了11支。
   2011年3月8日,执法人员2人在本局法制处接待该单位派来的供货商另一业务员,其说明代表供货单位和销售单位前来,说明本批牙膏为签合同后生产的(2010年生产)。执法人员作了《专利案件询问笔录》。
办案人员认定:该单位未执行我局发出《责令整改通知书》,违背了自己承诺,继续销售明知假冒专利的产品,构成假冒专利行为,应作进一步处理。核算:
1. 其违法所得为11ⅹ(146-124)=242元。
2. 可以并处所得四倍以下罚款:242ⅹ4=968元。
   根据专利法第63条规定:假冒专利的,除依法承担民事责任外,由管理专利工作的部门责令改正并予公告,没收违法所得,可以并处违法所得四倍以下的罚款;没有违法所得的,可以处二十万元以下的罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。办案人员提议如下处理;责令改正并予公告,没收违法所得242元,并处罚款758元,共计1000元。
   2011年3月31日,本局向销售商发出《石家庄市知识产权局行政处罚决定书》(石知罚字(2011)第2号),其主要内容是石家庄市某医药保健品有限公司:经审查,你单位有下列主要违法事实:2011年3 月3日,我局检查发现,你单位再次销售标注专利标识“国家专利产品专利号98125213.3”的“黑发生发牙膏”。上述事实,违反了《中华人民共和国专利法实施细则》第八十四条第一款(二)项之规定,依据《中华人民共和国专利法》第六十三条、《中华人民共和国专利法实施细则》第七十九条的规定,决定给予你(单位)下列行政处罚:责令改正并予公告,没收违法所得242元,并处罚款758元,共计1000元。请在收到本处罚决定书之日起15日内到河北商业银行建华营业部缴纳罚款,逾期每日按罚款数额的3%加处罚款。如不服本处罚决定,可在接到本处罚决定书之日起60日内向本级人民政府或者上一级主管部门申请行政复议或在3个月向人民法院起诉。石家庄市知识产权局(印章)
    当日,销售商书面委托供货商接受行政处罚,没收了违法所得,缴纳了罚款,至今未发现违法行为,假冒专利行为终被制止。
六、本案涉及的法律问题
   确定假冒专利产品,核实销售者违法所得.探讨产品经营者(销售商、供货商、生产商)对应承担的法律责任,准确把握落实《中华人民共和国专利法》及《实施细则》各条款内容。
七、评析
   本案历经查实假冒专利行为,责令改正、继续销售、 再行政处罚等专利行政执法主要过程。本案涉及《专利法实施细则》第八十四条第一款(一)、(二)、(三)项,第二款,第三款,即:下列行为属于专利法第六十三条规定的假冒专利的行为:
   (一)在未被授予专利权的产品或者其包装上标注专利标识,专利权被宣告无效后或者终止后继续在产品或者其包装上标注专利标识,或者未经许可在产品或者产品包装上标注他人的专利号;
   (二)销售第(一)项所述产品;
   (三)在产品说明书等材料中将未被授予专利权的技术或者设计称为专利技术或者专利设计,将专利申请称为专利,或者未经许可使用他人的专利号,使公众将所涉及的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计;
   专利权终止前依法在专利产品、依照专利方法直接获得的产品或者其包装上标注专利标识,在专利权终止后许诺销售、销售该产品的,不属于假冒专利行为。
   销售不知道是假冒专利的产品,并且能够证明该产品合法来源的,由管理专利工作的部门责令停止销售,但免除罚款的处罚。
   本案生产者,其在本产品的包装上及说明书上标注了专利标识,而其所购买的“专利”,已是无效专利。并在其后组织生产,属于假冒专利行为,只因未在本辖区,本局未予立案。
   本案销售商,首次销售不知道是假冒专利的产品,证明了该产品合法来源,并安排了供货商说明情况,我局责令停止销售,免除罚款的处罚。 但其第二次继续销售该产品,并未予改正,我局对其下达行政处罚通知书。
   本案供货商也是广告商,其行为也应属于假冒专利行为,根据教育为主。处罚为辅原则,我局对其批评教育,口头责令改正。
   本案还涉及落实《专利法》第六十三条内容,该条款三种情况,额度不可随意,顺序不可颠倒,这样极大的增加核实销售商违法所得的工作量。试想本案我局看到数量首次12支,第二次9支,如果销售商不承认销售了11支,那销量是多少呢? 12-9=3支吗?这也不一定,可以说别人借货了,放到他处了等等,说就卖了1支,能说不是吗?严格执法,核实违法所得竟然取决违法者自己认定数!另外,本案发生在打击侵犯知识产权和假冒伪劣商品专项行动期间,本局处理本案历时半年,2次立案,本局实施了最大执法力度,不过罚款壹仟元!
   综上所述,目前。我国查处假冒专利行为,确认不易,核算不易,处罚不易,导致行政执法力度远远不够,难以震慑假冒专利行为者!建议修订《专利法》第六十三条内容,取消核定违法所得。

 作    者:孟宏文
工作单位:石家庄市知识产权局
身份证号:130102196211040331
联系电话:0311-85667324  13011599682
地    址:石家庄市中山东路452号石家庄市知识产权局
邮政编码:050031

    文章来源:河北省知识产权局网站

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